随着游戏产业的兴起和繁荣，游戏山寨现象也层出不穷，并蔓延到了目前所流行的微信小游戏。近日，游戏《猪来了》开发商深圳萌蛋互动网络有限公司以侵犯著作权和不正当竞争为由，将《海盗来了》开发商北京豪腾嘉科科技有限公司起诉至法院，要求被告停止侵权，并赔偿经济损失1000万元。

微信小游戏与传统电子游戏的法律保护没有实质性区别。根据我国著作权法规定，电子游戏既可以作为软件作品，也可以作为以类似摄制电影的方法创作的作品（下称类电影作品）受到保护。但不同作品类型所保护的侧重点有所不同，电子游戏作为软件作品时，其保护的对象是电子游戏的代码；而作为类电影作品时，其保护的对象是电子游戏的整体画面。游戏山寨现象可能并未涉及电子游戏代码的使用，而大多是关于游戏整体画面的抄袭问题。在我国司法实践中，游戏可以作为类电影作品受到著作权法保护基本不存在争议。上海市浦东新区人民法院在2016年判决的上海壮游信息科技有限公司诉广州硕星信息科技有限公司侵权纠纷案中认定，网络游戏《奇迹MU》的整体画面构成类电影作品而受到保护。上海知识产权法院在2023年对《奇迹MU》侵权纠纷案作出二审判决，维持了游戏整体画面可以作为类电影作品受到著作权法保护。

笔者认为，判断模仿的游戏是否构成著作权侵权的一个核心问题在于，在后电子游戏与在先电子游戏的整体画面是否存在实质性相似。首先，两款游戏相似的部分需达到独创性表达的程度才能构成实质性相似，仅仅存在单一某个元素的相同难以达到表达上的相似，例如仅仅是某种新奇的玩法相同或类似。但是，当游戏中的多个元素及其组合存在相同或近似时，那么其可以构成表达上的相似程度。如在《奇迹MU》案中，部分地图、场景及相应的等级设计、角色及相应技能、武器、装备、怪物及NpC的名称和造型存在近似，据此，法院认定两款游戏构成实质性相似。在司法实践中，原告应当对于电子游戏的相似部分承担举证责任，指明案件中相似的