对于很多软件工程师和软件企业的管理人来讲,完成软件的开发后立即向版权保护 中心进行登记已经成为很普遍的做法,但是对于通过申请专利的方法来保护软件则都比较陌生。事实上,中国对于专利的保护起步较晚,立法的进程大多借鉴西方的 专利法规,而软件产业的蓬勃发展则更是近些年的事情,因此软件的专利保护无论是理论还是实践,即使在专业领域内仍没有达到普及的程度。吴国平律师在向软件 企业介绍软件的专利保护模式时,经常会被问及一些有关的问题,现将有代表性的问题整理出来,希望对诸位软件工程师及软件企业的管理人员有所帮助。

一、软件著作权和软件专利权两种模式的保护期限没有实质区别。

根据《中华人民共和国著作权法》第21条的规定,软件作品的权利保护期是50年, 而根据《中华人民共和国专利法》第42条的规定,软件专利权的期限是20年。两者相比较,仅从保护期限上讲,著作权法无疑更有优势。实践中,因为软件产品 的更新换代极快, 所以过长的保护期基本没有任何意义,而且软件完成开发后,一个月内即可取得国家版权保护中心的登记证书,而专利权的最终确认则需要一年多的时间。所以对于 已经获批专利的软件作品来讲,该软件产品同时受著作权和专利权的保护。综上,对于已经取得专利权的软件作品来讲,两者的保护期限并没有实质的区别。

二、软件著作权与专利权维权的难度不同

权利人的软件作品在被其他人抄袭后,在著作权的诉讼之中需要举证证明侵权人的软件存在侵权事实,即民事诉讼法64条规定的“谁主张,谁举证”。由于侵权 产品在侵权人企业内部完成,隐蔽性强并绝大多数掌握在侵权人手中,这将给权利人证据的收集和保存带来难度。在无法直接取得被告方软件源代码的情况下,权利 人只能通过法院委托鉴定机构对软件进行对比,该过程中权利人的软件源代码可能会因为鉴定的要求而部分公开,而提交源代码总是很多公司管理人心惊胆颤的事 情。因此通过著作权法规来保护软件存在一定的举证难度。

而对于专利法来讲,

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